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专栏|国有股权转让的批准机构及其适用情形
发布日期:2021-6-27 来源于:admin

专栏|国有股权转让的批准机构及其适用情形


陈召利,江苏云崖律师事务所合伙人


 


我国现有的企业国有资产监管属于多部门监管体系,主要包括:以国资委为监管主体的普通类国有产权监管体系,以财政部门为监管主体的金融类、文化类国有产权监管体系,以及以证监会为监管主体的上市公司国有产权监管体系。《企业国有资产交易监督管理办法》第六十三条专门规定,金融、文化类国家出资企业的国有资产交易和上市公司的国有股权转让等行为,国家另有规定的,依照其规定。本文主要探讨除金融企业、文化企业、上市公司以外的普通国有企业的国有股权转让的法定程序。


根据我国现有法律规定,企业国有股权转让原则上应当履行批准、审计评估、进场交易三类法定程序。


今天首先说说国有股权转让的批准程序。是不是所有的国有股权转让均需要经过国有资产监督管理机构批准?


有人直接依据《企业国有资产法》第五十三条、《企业国有资产监督管理暂行条例》第二十三条、第二十四条的规定得出肯定的结论[注1] ,实际上是错误的。这是因为他们忽视了《企业国有资产监督管理暂行条例》和《企业国有资产交易监督管理办法》对此作出的进一步细化规定。


《企业国有资产交易监督管理办法》第六条明确规定,国有资产监督管理机构(以下简称国资监管机构)负责所监管企业的国有资产交易监督管理;国家出资企业负责其各级子企业国有资产交易的管理,定期向同级国资监管机构报告本企业的国有资产交易情况。这对国资监管机构与国家出资企业的审批权限作了明确划分。结合《企业国有资产交易监督管理办法》第七条和第八条的规定,笔者认为,企业国有股权转让的批准机构及其适用情形如下:


1. 国家出资企业的产权转让致使国家不再拥有所出资企业控股权的,须由国资监管机构报本级人民政府批准。


2. 除第1种情形以外的国家出资企业的产权转让事项,报同级国资监管机构批准。


3. 对主业处于关系国家安全、国民经济命脉的重要行业和关键领域,主要承担重大专项任务子企业的产权转让,由国家出资企业报同级国资监管机构批准。


4. 除第3种情形以外的国家出资企业的子企业的产权转让事项,按照国家出资企业制定的子企业产权转让管理制度,履行相应的批准程序。PS:国家出资企业应当制定其子企业产权转让管理制度,确定审批管理权限。)


 


附:相关法律规定


一、《中华人民共和国企业国有资产法》


第五条 本法所称国家出资企业,是指国家出资的国有独资企业、国有独资公司,以及国有资本控股公司、国有资本参股公司。


第五十一条 本法所称国有资产转让,是指依法将国家对企业的出资所形成的权益转移给其他单位或者个人的行为;按照国家规定无偿划转国有资产的除外。


第五十三条 国有资产转让由履行出资人职责的机构决定。履行出资人职责的机构决定转让全部国有资产的,或者转让部分国有资产致使国家对该企业不再具有控股地位的,应当报请本级人民政府批准。


 


二、《企业国有资产监督管理暂行条例》(201922日修订)


第二十三条 国有资产监督管理机构决定其所出资企业的国有股权转让。其中,转让全部国有股权或者转让部分国有股权致使国家不再拥有控股地位的,报本级人民政府批准。


第二十四条 所出资企业投资设立的重要子企业的重大事项,需由所出资企业报国有资产监督管理机构批准的,管理办法由国务院国有资产监督管理机构另行制定,报国务院批准。


 


三、《企业国有资产交易监督管理办法》


第六条 国有资产监督管理机构(以下简称国资监管机构)负责所监管企业的国有资产交易监督管理;国家出资企业负责其各级子企业国有资产交易的管理,定期向同级国资监管机构报告本企业的国有资产交易情况。


第七条 国资监管机构负责审核国家出资企业的产权转让事项。其中,因产权转让致使国家不再拥有所出资企业控股权的,须由国资监管机构报本级人民政府批准。


第八条 国家出资企业应当制定其子企业产权转让管理制度,确定审批管理权限。其中,对主业处于关系国家安全、国民经济命脉的重要行业和关键领域,主要承担重大专项任务子企业的产权转让,须由国家出资企业报同级国资监管机构批准。


转让方为多家国有股东共同持股的企业,由其中持股比例最大的国有股东负责履行相关批准程序;各国有股东持股比例相同的,由相关股东协商后确定其中一家股东负责履行相关批准程序。


第九条 产权转让应当由转让方按照企业章程和企业内部管理制度进行决策,形成书面决议。国有控股和国有实际控制企业中国有股东委派的股东代表,应当按照本办法规定和委派单位的指示发表意见、行使表决权,并将履职情况和结果及时报告委派单位。


第六十三条 金融、文化类国家出资企业的国有资产交易和上市公司的国有股权转让等行为,国家另有规定的,依照其规定。


 








 [注1]最高人民法院江显和法官在《股权转让纠纷的审理思路》(载于《人民司法》2020年第35期)一文中认为,《企业国有资产监督管理暂行条例》第二十三条规定,国有资产监督管理机构决定其所出资企业的国有股权转让。其中,转让全部国有股权或者转让部分国有股权致使国家不再拥有控股地位的,报本级人民政府批准。第二十四条规定,所出资企业投资设立的重要子企业的重大事项,需由所出资企业报国有资产监督管理机构批准的,管理办法由国务院国有资产监督管理机构另行制定,报国务院批准。实务中,由于对于重大子企业的重大国有产权转让事项的规定过于原则,对于未经审批的重大子企业国有股权转让协议的效力问题存在较大争议。有观点认为,“所出资企业之重大子企业”不包括该子企业的下属子公司,且案涉事项是否属于重大事项具有一定的模糊性,目标公司可以自己决定,而与审批无涉。笔者认为,对于转让主体及重大事项之问题,可以采用体系解释和目的解释的方法。《企业国有资产监督管理暂行条例》第二十三条、第二十四条的立法目的在于防止国有资产流失,对于国有企业股权转让是否属于重要子企业的重大国有产权转让事项,应从目标公司是否具有国有资产性质,以及其转让行为是否使得国家对目标企业失去控制权的角度出发,不应该仅仅将目标企业局限于《企业国有资产监督管理暂行条例》第二十四条规定的子企业,其实只要转让协议致使国家失去控股地位的,就应当适用前述规定。


其担任审判长的杨全福、深圳市捷盛达贸易有限公司股权转让纠纷再审案【最高人民法院(2019)最高法民再48号民事判决书】采纳该观点。


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